企業(yè)進(jìn)行境外投資（ODI）時，需要辦理商委和外匯方面的登記，已經(jīng)成為大家的常識。但是，其實(shí)ODI過程中還有一個非常重要的環(huán)節(jié)——發(fā)改委備案，該環(huán)節(jié)往往容易被大家忽略。根據(jù)改革委《企業(yè)境外投資管理辦法》（國家發(fā)展改革委令第11號），第四條：投資主體開展境外投資，應(yīng)當(dāng)履行境外投資項目（以下稱“項目”）核準(zhǔn)、備案等手續(xù)，報告有關(guān)信息，配合監(jiān)督檢查。”

熱點(diǎn)案例

2023年8月9日，陜西省發(fā)展和改革委員會發(fā)布《關(guān)于西安*光國芯半導(dǎo)體股份有限公司境外投資項目未履行備案手續(xù)有關(guān)情況的通報》。

通報內(nèi)容

2016年1月、2018年10月和2019年9月西安*光國芯分別向香港*芯增資150萬美元、300萬美元和400萬美元，用于香港*芯項目建設(shè)，2016年7月香港*芯變更為*光國芯先進(jìn)集成電路技術(shù)有限公司。以上境外投資行為在境外出資前已完成了商務(wù)部門、外匯管理部門的備案，但未在省發(fā)展改革委備案。

經(jīng)核查，2016年、2018年和2019年，西安*光國芯在未取得我委備案手續(xù)的情況下，累計出資775萬美元，用于香港*芯項目建設(shè)。

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違規(guī)依據(jù)

違反了《境外投資項目核準(zhǔn)和備案管理辦法》（國家發(fā)展改革委令第9號）第二十九條之規(guī)定：

“對于按照本辦法規(guī)定投資主體應(yīng)申請辦理核準(zhǔn)或備案但未依法取得核準(zhǔn)文件或備案通知書而擅自實(shí)施的項目，以及未按照核準(zhǔn)文件或備案通知書內(nèi)容實(shí)施的項目，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，國家發(fā)展改革委將會同有關(guān)部門責(zé)令其停止項目實(shí)施，并提請或者移交有關(guān)機(jī)關(guān)依法追究有關(guān)責(zé)任人的法律和行政責(zé)任。”

《企業(yè)境外投資管理辦法》（國家發(fā)展改革委令第11號）第四條之規(guī)定：

“投資主體開展境外投資，應(yīng)當(dāng)履行境外投資項目核準(zhǔn)、備案等手續(xù)，報告有關(guān)信息，配合監(jiān)督檢查。”

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監(jiān)管要點(diǎn)

根據(jù)《企業(yè)境外投資管理辦法》（國家發(fā)展改革委令第11號）明確規(guī)定：

事前備案

第三十二條：

“屬于核準(zhǔn)、備案管理范圍的項目，投資主體應(yīng)當(dāng)在項目實(shí)施前取得項目核準(zhǔn)文件或備案通知書。

本辦法所稱項目實(shí)施前，是指投資主體或其控制的境外企業(yè)為項目投入資產(chǎn)、權(quán)益（已按照本辦法第十七條辦理核準(zhǔn)、備案的項目前期費(fèi)用除外）或提供融資、擔(dān)保之前。”

第三十三條

“屬于核準(zhǔn)、備案管理范圍的項目，投資主體未取得有效核準(zhǔn)文件或備案通知書的，外匯管理、海關(guān)等有關(guān)部門依法不予辦理相關(guān)手續(xù)，金融企業(yè)依法不予辦理相關(guān)資金結(jié)算和融資業(yè)務(wù)。”

未備案的法律責(zé)任

第五十三條：

“屬于核準(zhǔn)、備案管理范圍的項目，投資主體有下列行為之一的，由核準(zhǔn)、備案機(jī)關(guān)責(zé)令投資主體中止或停止實(shí)施該項目并限期改正，對投資主體及有關(guān)責(zé)任人處以警告；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：

（一）未取得核準(zhǔn)文件或備案通知書而擅自實(shí)施的；

（二）應(yīng)當(dāng)履行核準(zhǔn)、備案變更手續(xù)，但未經(jīng)核準(zhǔn)、備案機(jī)關(guān)同意而擅自實(shí)施變更的。”